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海外家族信托中信托财产到底归谁管

北京盈科忠义律师团2020-11-22 08:35:09

信托制度起源于英国十字军东征时期,大批的壮丁征战在外,于是将自己的资产托付给自己所信任的而无需参军的家人或朋友照管。这种照管显然是以自己的家人利益为出发点的照管,而并非意味着将资产拱手让给了代为管理的家人和朋友。这里面外出征战的壮丁就是委托人的雏形,代为管理的家人或朋友则是最早的受托人,而财产所有人的家人则是早期信托受益人的原型。不难看出所谓信托是基于信任的一种托管,受托人代为管理信托资产。可是受托人负责对信托资产的管理就代表受托人可以以任何方式管理或处置信托财产吗?

答案是否定的,受托人对信托资产的管理必须是基于受益人利益最大化的一种管理,不能与受托人本人的利益产生冲突,且这种管理必须是严格依照信托契约(Trust Deed)中的条款和约定所进行的管理。随着信托的发展,受托人已经从最早期的自然人演化为如今的专业的信托公司,专门从事信托业务。而对于发展已经相当成熟的海外家族信托来讲,基本可以将任何我们能够想像的到的资产类别装入信托当中,比如现金类资产、金融资产、运营公司的股权、知识产权、房产、艺术品等。对于放在海外家族信托中的公司股权或是房产,虽然信托公司代为持有资产,但客户依然可以通过在公司董事会任职以及公司运营层面人员的安排来继续拥有公司的控制权,同样的对于房产,客户可以继续使用房产并保留居住权。在这所有的资产类型中,现金类资产、金融资产由于其虚拟的属性,往往是高资产客户最关注的、最不易掌控的资产类型,对于受托人在金融资产管理中的角色也常常混淆。

不少客户对离岸家族信托的了解都源于境外私人银行对信托业务的普及,境外的银行,例如摩根大通JP Morgan、瑞信Credit Swiss、瑞银UBS、汇丰银行 HSBC 等等都有自己的信托部门向其客户提供信托服务,但通常要求客户放入信托旗下的金融资产必须由本银行打理。再加上中国大陆发展日新月异的在岸家族信托大部分以信托资产的投资管理为依托,这给不少客户造成了一种印象,似乎受托人本身既提供信托服务又要管理信托资产、提供投资管理服务。

其实不然,真正的离岸家族信托只是对资产所有权结构的一种安排,受托人代为打理家族事务而并非涉及对信托资产的积极主动管理。

信托法起源于英国,而如今众多常见的离岸信托的设立地,如英属维尔京群岛(BVI)、开曼(Cayman Island)、新加坡、泽西岛(Jersey Island)、耿西岛(Guernsey Island)等等,其信托法大都起源于英国,司法体制也都是判例法为主的英美法律体系。在严格的司法立法和判例的约束下,信托公司也就是受托人对其代为管理的信托资产是有严格的信托责任(Fiduciary Duty)的要求的。

我们以英国的信托法为例来了解一下受托人在投资管理中的信托责任(Fiduciary Duty),英国信托法 《Trustee Act 2000》第四条规定,受托人必须时常根据标准投资准则来检视和调整信托的投资,第五条又规定了在做出投资决定或者调整投资之前受托人必须根据标准投资准则去获取专业的投资意见。这意味着什么呢?作为受托人信托责任的一部分,受托人不能主动的做出投资的意见,他的职责是筛选出合格的投资人并根据投资人的专业投资意见进行信托资产的管理。更简单的概括为,受托人的责任不是投资管理,而是负责找到专业尽职的专业投资人来进行金融资产的投资管理。

这下我们也就明白了,海外的银行的信托服务不过是和投资管理服务的捆绑销售方式,其实银行的信托公司的人员和法律架构和投资部门是有严格的隔离要求的,这也是银行基本的合规的要求。信托资产的投资管理人和受托人并非同一角色。除了银行之外,在海外有大量的独立信托公司同样提供专门的信托服务,甚至在客户的资产量足够大的前提下可以设立自己的私人信托公司,只用以服务自己家族的事务。对于信托下现金以及金融类资产的管理,客户完全可以委托受托人寻找适格的投资经理或直接委任自己信任的投资经理进行信托项下的金融资产的管理。 

 

国庆如律师现就职于北京市盈科律师事务所,中南财经政法大学法律本科学位(LLB)、英国法学院法律本科学位(LLB)、英国杜伦大学法律硕士学位(LLM)、英国法律执业课程(Graduate Diploma in Law )、英国法律执业课程(Legal Practice Course )、英语专业八级证书、基金从业资格。拥有中英两国法律本科学位(LLB)以及英国法律研究生学位(LLM),且有中英两国工作背景,熟悉大陆法系和英美法系的法律制度。可以用流利的中英双语办公,尤其擅长解决中国高净值客户在跨境资产配置和传承中涉及不同司法管辖区的复杂法律问题,以及相关的离岸规划及投资架构设计、家族信托设计、财富保全和传承安排等。