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(干货)家族信托与私人财富管理

华睿创新中律教培2019-04-23 14:14:07

来源: 北京市长安公证处

    改革开放30年来,以家庭和家族为基础的私人财富迅速增加,第一代创富人群多数也已届退休或临近退休年龄,可以预见,未来10年将是中国私人财富代际传承的关键窗口期。如何筹划财富的传承,如何在传承中保护财富、防止家产纷争乃至追求家业长青、家族繁荣?已经超越简单投资理财的需求,成了当下私人财富管理的迫切课题。从实际效果看,传统的赠与与继承难以承载高净值和超高净值家庭(家族)复杂、多元和个性化的财富管理和财富传承需求,而家族信托应该是更加有效的财富管理工具和传承规划工具。家族信托在海外的运用历史悠久,非常成熟,早已成为私人财富管理的必备工具,但在国内,近年来虽开始受到关注,但人们对其认识还非常肤浅,妨碍了其在私人财富管理中的广泛运用,有必要从信托的机制角度深化对家族信托的认识。

  一、信托是一种什么样的制度

  2001年4月28日,九届全国人大常委会第21次会议正式通过了《中华人民共和国信托法》,并于同年10月1日起实施。由此,标志着我国正式引入了具有英美法传统的信托制度。但是,实践中,“信托就是理财”的观念根深蒂固。所谓理财,通俗地说,就是打理财产,谋求财产的保值和增值。实践中,由于目前我国的信托活动主要体现为信托公司从事的营业信托,而营业信托又主要以理财的“信托产品”为主,而信托产品又在理财上实现了“高收益”的神话,因此,更加固化了“信托就是理财”的观念。信托的功能由此被曲解、被误读,严重影响了信托制度本应具有的灵活功能的完整发挥。

  什么是信托?《信托法》第2条规定:“本法所称信托,是委托人基于对受托人的信任,将其财产权委托给受托人,由受托人按照委托人的意愿,为了受益人的利益或者特定目的,进行管理或者处分的行为。的确,信托在法律上要以对信托财产的管理或者处分为基础,从这个意义上说,信托确实是一种财产管理制度,但是,信托作为一种财产管理制度,其目的是为了实现委托人的意愿即信托目的,而委托人设定的信托目的,当然可以是为了理财,但绝非只能是为了理财。从制度安排上讲,信托不仅仅是一种财产管理制度,还是一种重要的财产转移制度,可以用于各种目的的财产转移。由于信托的本质是将信托财产的利益(即信托利益)赋予给受益人,而受益人又可以是委托人之外的其他人,因此,当委托人为了自己之外的第三人设立“他益信托”时,本质上是委托人要将自己特定的财产或财产利益转移给该第三人。实践中,将信托的制度功能局限于财产管理功能,是对信托功能的重大误解和曲解,由此导致了我国财产转移信托实践的缺失,严重限制了信托在社会保障、财富有效传承、职工利益保护、公益事业发展等社会功能的发挥。从制度功能分析,信托应该是一种集财产转移功能与财产管理功能于一身的财产制度安排。

  而且,信托作为一项财产制度,不属于传统意义上的财产转移与财产管理制度,而是一项创新的财产转移与财产管理制度。就财产转移制度而言,传统上我国法律已经建立了买卖、赠与和继承三大制度;就财产管理制度而言,传统上我国法律也确立了代理、行纪、有限合伙投资公司四大制度。那么,为什么还要引入信托制度?其原因就在于信托制度具有极大的创新价值,从而使其在实现财产转移与财产管理功能方面,与传统制度相比更加有效。

  第一,所有权与受益权的分离性。信托一旦有效设立,委托人转移给受托人的财产就成为信托财产。信托财产上的权利构造极为特殊,表现为“所有权与受益权相分离”的二元性。一方面,受托人享有信托财产的所有权名义,他可以像真正的所有权人一样,管理和处分信托财产;另一方面,受托人又不能享受信托财产的利益,信托财产的利益完全由受益人享有,换言之,受益人对信托财产享有受益权。在信托中,受托人享有信托财产的所有权名义,却不享有利益;受益人享有信托财产利益,却不享有所有权名义。所有权与利益相分离、信托财产的权利主体与利益主体相分离,正是信托区别于传统财产转移与财产管理制度的最根本特质。

  第二,信托目的的制约性。信托目的是委托人设立信托所要达成的意愿,是信托的必备要素。信托制度将信托目的纳入其构造之中,是为了使信托在发挥财产转移与财产管理功能时,能够完全按照委托人的意愿进行。而委托人设立信托的目的又是自由的,只要不违背法律的禁止性规定或者违背公共政策和社会利益,委托人可以为各种各样目的设立信托,因此,委托人可以自由确定信托财产的管理目标、管理方式以及受益人的范围、受益权的内容和受益人享有受益权的条件,从而充分实现委托人转移和管理财产所要达成的意愿。将委托人的主观意愿即信托目的纳入信托的法定构造之中,这是传统的财产转移与财产管理制度所没有的,从而使信托在达成财产原始所有人的意愿方面,具有与传统财产制度无可比拟的灵活性。

  第三,信托财产的独立性。信托一旦有效设立,信托财产即从委托人、受托人以及受益人的自有财产中分离出来,而成为一独立运作的财产,仅服从于信托目的。从委托人角度观之,委托人一旦将财产交付信托,即丧失其对该财产的权利,不再属于其自有财产;从受托人的角度观之,受托人虽然取得信托财产的所有权,但仅仅是形式上的、名义上的权利,信托财产在实质上也不属于受托人的自有财产;从受益人角度观之,受益人固然享有信托财产的受益权,但这主要是一种信托利益的请求权,在信托存续期间,受益人对信托财产本身也不直接享有权利,信托财产也不属于受益人的自有财产。这就是信托财产的独立性规则,其本质是为了确保信托目的得到安全、圆满地实现。

  第四,信托管理的连续性。所谓“信托管理的连续性”是指信托不因设立信托的主体即委托人和受托人的欠缺而影响其存续。在通常情况下,法律行为主体的欠缺,会影响法律行为的存续,但信托的存续依法却不因此而受影响。我国《信托法》明确规定:己成立的信托不因委托人或受托人的存续而影响其存续。信托设立后,除法律或者信托文件另有规定外,信托不因委托人的死亡、丧失民事行为能力、依法解散、依法被撤销或者宣告破产而终止,也不因受托人的死亡、丧失民事行为能力、依法解散、依法被撤销或者宣告破产而终止,还不因受托人的辞任或者被解任而终止。 在受托人因上述原因不能继续履行职责时,可由信托文件规定的选任办法选任新受托人。信托管理的连续性规则,也是传统财产转移与财产管理制度所没有的制度设计,其本质是同样是为了确保信托目的得到安全、圆满地实现。


二、信托在实务上具有什么优越性

  信托制度作为一项创新的财产制度,与传统的财产转移制度和财产管理制度相比,在实务上具有更大的优越性,从而使信托成为一项最为优秀的财产转移与财产管理制度。

  第一,功能整合性。信托是将财产转移功能与财产管理功能整合为一体的创新型制度,既可以用于财产转移,又可以用于财产管理,还可以同时用于财产转移和财产管理。比如,甲于其儿子乙10岁时拿出100万元设立“本金与收益相分离信托”,约定受托人于乙满30岁时将信托本金交付给乙,在此期间,由受托人对该100万元信托财产进行投资管理,并将投资收益按年交付给自己。透过该信托,甲既实现了将100万元财产转移给乙的目的,又实现了对该100万元进行投资管理的目的。与此不同,传统的财产转移制度只能用于财产转移,不能用于财产管理。无论是赠与、继承还是买卖,由于没有“受托人”这一中间设计,因此,只能用于单纯的财产转移,无法对转移的财产附加管理的功能。而传统的财产管理制度则只能用于财产管理,不能用于财产转移。无论是委托代理、行纪还是有限合伙,由于没有“受益人”的设计,因此,只能单纯用于财产管理,无法对管理的财产附加转移的功能。

  第二,应用灵活性。信托的应用具有巨大的灵活性。一方面,信托的设立方式多样化。信托的设立既可以采取合同的方式,也可以采取遗嘱的方式,在特殊情况下,法律还可以直接规定成立法定信托。与此不同,传统的财产转移方式中,赠与和买卖只能采取合同方式进行,不能采取遗嘱方式进行;继承则只能采取法定方式(法定继承场合)和遗嘱方式(遗嘱继承场合),不能采取合同方式。而在传统的财产管理方式中,无论是委托代理、行纪还是有限合伙,都只能采取合同方式,不能采取遗嘱方式。另一方面,信托目的的设定自由化。在信托,只要不违背法律的禁止性规定和社会公共利益,委托人可以为各种各样目的而创设信托。委托人既可以为了自己的利益设立“自益信托”,也可以为了他人的利益设立“他益信托”,还可以为了公共利益目的设立“公益信托”,甚至可以为既非私益又非公益的目的(如照看宠物)设立“目的信托”。相比之下,传统的财产转移制度中,赠与和继承只能用于他益和公益场合,不能用于自益场合;买卖则只能用于自益场合,不能用于他益场合和公益场合。而传统的财产管理制度,则均只能用于自益场合,不能用于他益和公益场合。

  第三,管理稳定性。传统的财产转移制度在发挥财产转移功能时,通常是发生财产权即时转移的效力在法律设计上本身就没有保障财产权人转移财产所要达成目的的稳定性机制;传统的财产管理制度在发挥财产管理功能时,除投资公司因有《公司法》所确立的治理结构可以保障其管理稳定外,有限合伙和委托代理均没有管理稳定性的制度设计。信托则不然,有“管理连续性”的独特法律设计,除非法律和信托文件另有规定,委托人、受托人和受益人任何一方均不得解除信托关系;信托设立后,委托人和受托人发生死亡、解散、破产等情形的,信托也不得终止;在遗嘱信托中,即使受托人拒绝或者无能力担任受托人,也不影响其成立。因此,信托设立后可以不因各种意外情况发生而终止,从而确保委托人能稳定地实现自己的信托目的。

  第四,安全性。传统的财产转移制度由于实行的是即时的财产转移,因此,财产一旦转移后,财产权即脱离原所有人的意志控制范围而完全归属于财产接受人,难以保障财产接受人不因自己的品行和能力方面的缺陷而使财产蒙受损失。传统的财产管理制度中,管理各方的职责在法律上采取的均是“单边主义”,要么完全采取法定主义,比如投资公司,董事和经理人的职责完全法定;要么完全采取“约定主义”,比如有限合伙和委托代理,普通合伙人和代理人的职责完全依约定。而由于《公司法“规定的董事、经理的法定职责通常是原则性的,有限合伙和委托代理下的约定职责更加具有模糊性,因此在传统财产管理制度安排下,容易发生损害当事人利益的“内部人控制”现象。

  相比之下,信托制度在发挥财产转移和财产管理功能时,更加能够保障财产的安全。这得益于信托财产独立性的特殊设计以及受托人约定职责和法定职责的双边设计。信托财产的独立性确保信托财产不受委托人、受托人和受益人任何一方财务风险的不利影响,使信托目的能够圆满地实现。就受托人职责而言,受托人不仅要遵守信托文件约定的各项职责,还必须遵循法律规定的各项职责。而因此,信托在保障信托财产安全和受益人利益方面较之传统财产制度更具有可靠性。

三、家族信托具有什么样的应用功能

  所谓家族信托不是法律上的概念而是实务上的概念,在实务上把为了实现私人财富保护、管理和传承目的而设立的信托统称为“家族信托”,法律上,家族信托仍然是一种信托的安排,是信托安排在私人财富管理领域的运用。信托因其创新的制度设计,使其能够灵活运用于以家庭和家族为核心的私人财富管理的方方面面。

  一是财产保护。利用信托管理连续性的制度安排,受托人不会发生法律上的死亡,由此可以进行遗产税的筹划;利用信托财产独立性的制度设计,只要设立时不损害委托人的债权人利益,可以确保信托财产不被追索,防范委托人的债务风险。

  二是生活保护。为特定的家庭成员提供生活保障一直是信托的传统应用功能。在英美国家,委托人广泛利用“自由裁量信托”和“保护信托”,以实现这一目的。自由裁量信托的特征在于:信托文件本身并不确定受益人的具体信托利益,而是授权受托人根据具体情况加以确定和分配。据此,委托人可以赋予未来最需照顾的家属(如境遇不好而贫穷的家属)以更多的保障。而自由裁量信托与保护信托的联合应用,更可以保障具有浪费习性的家属的生活。保护信托的特点在于设置“没收条款”,即若受益人欲转让信托利益或者信托利益被受益人债权人追索时,则信托利益终止,同时“保护信托”自动转化为“自由裁量信托”,其后,由受托人根据受益人生活实际需要自由决定分配信托利益,由此,可以确保具有挥霍习性的受益人的正常生活。

  三是行为引导。通过设立特定目的的信托基金,可以引导家庭和家族成员的行为,比如提供教育金的信托,可以鼓励学习与教育;提供创业金的信托,可以鼓励创业;提供创造金的信托,可以鼓励创造,凡此等等,不一而足。

  四是财产管理。以私人财富设立信托,可以利用受托人的投资管理能力,对私人财富进行管理,按照自己的投资偏好和家庭(家族)目标进行财产管理,实现财富保值、增值。

  五是财富分配。利用信托可以代替遗嘱继承和法定继承,避免因继承发生的繁琐后续和继承人对家产的纷争,和谐进行遗产分配。

  六是财富传承。利用信托财产所有权与受益权分离的制度安排,实现财富传承。在英美国家,传统上多运用“隔代信托(Generation-skipping Trust)”与“累积信托(Accumulation Trust)”,以确保财产在家族之间的代代传承。所谓“隔代信托”就是委托人仅将信托财产的部分利益授予其继承人(父母、妻子和儿女),而将信托财产的主体利益授予给孙辈,使委托人不仅在死后仍能照顾妻儿的生活,更可确保家产不落入外姓人之手(如妻子再嫁或其子辈运用不当时)而代代相传。隔代信托如与累积信托相结合,不仅可以使家产长久传承,还可以积累巨大的家产。所谓“累积信托”就是将信托财产的收益不予分配,由受托人归入信托财产本金。由此,信托存续期间财产势必不断累积,待后辈取得信托本金时,无疑可掌握巨大的经济资源,委托人家族在社会经济上的地位籍此也可维持代代不坠。

  七是家族企业治理。通过设立“表决权信托”,不仅可以用以保护小股东利益,举凡稳定公司管理、协助公司重整、防止相竞争的其他公司控制本公司以及少数股东的保护,都可透过表决权信托而实现。此外,信托还被广泛运用于建立股权激励,运用较多的有“利润分享信托(profit-sharing trust)和股份分红信托(stock bonus trust)”,前者指公司或企业将其一定数量或比例的纯收益交付信托,约定在将来一定时期将信托收益分配给所有员工或其中某些员工,以使他们能分享企业的利润;后者指由公司出资成立信托,对服务卓越或对企业有特殊贡献的予以奖金,并使他们有机会购取公司股份,成为公司股东。

  八是家族慈善。慈善不仅是富裕人群的财富责任,也是其家族传承的主要方式。信托设计一直在家族慈善方面扮演着极其重要的角色。在中世纪,英国人就习惯于利用信托设计就自己的土地为教会设定利益,以推进宗教事业的发展。今天,慈善领域覆盖面更广,慈善信托的利用也更频繁。以美国为例,现今有数千个基金会(foundations),从事各种不同的公益事业。资力雄厚的人往往自己成立个人的基金会,例如卡内基基金会、洛克菲勒基金会等。这些基金会在法律上多采慈善信托形式,其中有的财力非常雄厚,规模十分庞大,对于美国甚至世界的学术、科学、教育都有巨大贡献。我国《信托法》确立了公益信托制度,《慈善法》确立了慈善信托,据此富裕人士可以通过慈善信托进行私人财富管理。

  转载自《长安人》杂志2017年第2期。周小明,中国人民大学信托与基金研究所所长、清华大学法学院金融与法律研究中心联席主任。

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